Заключение «AMICUS CURIAE» (независимое общественное аналитическое заключение)

Автор: Ольга Лихачёва, юрист Офиса по правам людей с инвалидностью

Учреждение «Офис по правам людей с инвалидностью» является просветительским правозащитным учреждением (далее – Учреждение), зарегистрировано 25 марта 2010 года Минским городским исполнительным комитетом, № 191411957 (копия свидетельства о регистрации прилагается).

Согласно п. 2.1. Устава целями и задачами Учреждения является:

­ всемерное содействие поощрению, защите принципов полного и равного осуществления всеми лицами с инвалидностью всех прав человека и основных свобод;

­ просвещение граждан о правах людей с инвалидностью; продвижение в обществе идей гуманных, моральных, толерантных взаимоотношений;

­ содействие присоединению и ратификации Республикой Беларусь к Конвенции о правах инвалидов (ООН) и Факультативного протокола к ней и полного их осуществления;

­ содействие осуществлению защиты людей с инвалидностью от всех форм дискриминации; содействие установлению законодательного запрещения всех форм дискриминации в отношении людей с инвалидностью;

­ содействие осуществлению принципа верховенства права; участие в установленном порядке в нормотворческой деятельности и общественной экспертизе проектов нормативных актов, разработке рекомендаций по вопросам применения законодательных и иных правовых норм в сфере инвалидности;

­ оказание помощи гражданам с инвалидностью в защите их прав;

­ сбор и анализ информации о соблюдении и защите прав людей с инвалидностью, информирование общественности и государственных органов о ситуации в этой сфере;

­ разработка и реализация программ и проектов по защите прав, свобод и законных интересов людей с инвалидностью;

­ взаимодействие со всеми заинтересованными сторонами в вышеозначенных целях.

 

Институт amicus curiae (с латинского – «друг суда») является формой действий в общественных интересах, известен со времен Древнего Рима, широко применяется в США,  европейских странах и странах СНГ (в том числе в Российской Федерации) и в нашем случае представляет собой дополнительный источник информации, аналитическое заключение (мнение) незаинтересованной третьей стороны – правозащитного учреждения.

ИНТЕРЕС

*.*. 2016 года в суде * района (* область) будет рассмотрено в гражданском судопроизводстве дело в отношении ***, * г.р. (имеющую * группу инвалидности) и ***, * г.р. (имеющего * группу инвалидности) о лишении их родительских прав по отношению к их несовершеннолетней дочери, *** .

Изложенная ниже позиция нашего Учреждения, не являющегося стороной  в деле, а лишь имеющего общественный интерес к делу, прежде всего:

·       основана на уважении и признании принципа независимости судей, самостоятельности судебной власти в целом,

·         направлена на раскрытие вопросов реализации и обеспечения прав людей с инвалидностью, предоставление специализированной информации и, как следствие, принятие судом законного, справедливого и беспристрастного решения.

Наше Учреждение, имея исключительные юридические и профессиональные знания по теме инвалидности,  считает данное дело важным по нескольким причинам:

·       во-первых, оно поднимает вопросы, касающиеся толкования и права применения ряда статей действующего законодательства, в том числе, Статьи 32 Конституции Республики Беларусь, Статьи 12 Всеобщей Декларации прав человека (принята в г.Нью-Йорке 10.12.1948), Статьи 23 Конвенции о правах инвалидов (Указ Президента Республики Беларусь от 24 сентября 2015 г. № 401 «О подписании Республикой Беларусь Конвенции о правах инвалидов»);

·       во-вторых, решение по этому делу, вероятно, в дальнейшем можно рассматривать в качестве важного прецедента на всей территории Беларуси.

·       в-третьих, поднимаемые вопросы затрагивают как интересы родителей с инвалидностью, так и их детей, следовательно, решение по данному делу может оказать влияние на большой круг лиц.

СТАНДАРТЫ

Считаем, что изложенные в настоящем исследовании обстоятельства, аргументы и доводы имеют, с нашей точки зрения, первостепенное и важное значение, и должны быть учтены при вынесении решения по настоящему делу, требующего тактичности, взвешенности и объективности.

1. Национальным правом установлено, что «нормы права, содержащиеся в международных договорах Республики Беларусь, являются частью действующего на территории Республики Беларусь законодательства», а Республика Беларусь «признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им законодательства Республики Беларусь» (Статья 20 Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. N 361-З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь»).

Конституцией Республики Беларусь (Статья 8), как основным Законом Республики Беларусь, имеющим высшую юридическую силу и закрепляющим основополагающие принципы и нормы правового регулирования важнейших общественных отношений, признается «приоритет общепризнанных принципов международного права».

2. Беларусское и международное законодательство содержит ряд норм, регулирующих право на создание семьи и воспитание родителями своих детей.

Так Статья 32 Конституции Республики Беларусь гласит - «женщина и мужчина по достижении брачного возраста имеют право на добровольной основе вступить в брак и создать семью», а «брак, семья, материнство, отцовство и детство находятся под защитой государства».

Статья 12 Всеобщей Декларации Прав Человека провозглашает: «никто не может подвергаться произвольному вмешательству в его личную и семейную жизнь».

Статья 23 Конвенции о правах инвалидов предписывает государствам-участникам «признавать права инвалидов на свободное и ответственное принятие решений о числе детей и интервалах между их рождением».

 

3. Однако, исходя из содержания искового заявления,  ребенка родителям не отдавали «по причине инвалидности отца и матери», а единственным выходом или обязательным условием (вместе с наличием необходимых жилищных условий для  ребенка) для самостоятельного воспитания ребенка является «предоставление заключения ВКК о возможности выполнения отцом и матерью родительских обязанностей».

Подобные заключения ВКК принимаются со ссылкой на Перечень заболеваний, при которых родители не могут выполнять родительские обязанности (далее Перечень), утвержденный Постановлением Министерства здравоохранения РБ от 30.03.2010 г. № 36.

Со своей стороны хотим отметить, что данный Перечень имеет своей целью определить категории родителей, которыми не возмещаются расходы, затраченные государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении, а не является перечнем заболеваний, являющимися основанием для отобрания детей у родителей с инвалидностью (имеющими заболевания из настоящего Перечня). Данное Постановление является отсылочной нормой и раскрывает содержание статьи 93 Кодекса Республики Беларусь о браке т семье от 9 июля 1999 г. № 278-З.

Более того учреждения здравоохранения не полномочны давать оценку способности родителей к воспитанию и содержанию своего ребенка, а лишь вправе констатировать наличие заболевания. Таким образом, Перечень может использоваться исключительно в отношении лиц, обязанных возмещать расходы, затраченные государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении. Относительно же выданных заключений ВКК, они могут использоваться исключительно при рассмотрении компетентными органами вопроса об освобождении указанных лиц от возмещения расходов, затраченных государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении.

Об этом говорится и в письме Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 11.11. 2015 года № 02-1-10\739-350 (копия прилагается), которое было разослано в областные управления здравоохранения, комитет здравоохранения Мингорисполкома, а также в организации здравоохранения, подчиненные Министерства здравоохранения Республики Беларусь, с целью не допущения использования Перечня заболеваний, при которых родители не могут выполнять родительские обязанности,.. в отношении лиц, не являющихся обязанными возмещать расходы, затраченные государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении, и неправильного толкования норм законодательства по выполнению требований по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 24.11.2001 № 18 «О дополнительных мерах по государственной защите детей в неблагополучных семьях» (далее Декрет).

Позиция министерства указана со ссылками на действующее законодательство. Сам факт наличия у гражданина заболевания и/или инвалидности не является препятствием для материнства (отцовства) и не может быть основанием для придания несовершеннолетнему статуса ребенка, оставшегося без попечения родителей.

Прежде всего, необходимо учитывать  причинно – следственную связь между диагнозом и фактической способностью родителя осуществлять свои родительские обязанности. В противном случае, если инвалидность родителя и\или диагноз\заболевания из вышеобозначенного Перечня будут являться автоматическим основанием для отобрания их детей, это будет являться ярчайшим примером дискриминации по признаку инвалидности (недостатков физического или психического характера), что категорически неприемлимо в соответствии со статьей 14 Трудового кодекса Республики Беларусь от 26 июля 1999 г. N 296-З.

Мы считаем, что проведение подобных ВКК против воли человека является недопустимой и принудительной процедурой (противоречащей воле самого человека и его правам). Принудительные меры безопасности и лечения допускаются лишь по решению суда.

Более того в соответствии с п. 28 Постановления Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 10 декабря 2014 г. № 93 «Об утверждении инструкции о порядке создания и деятельности врачебно-консультационных и иных комиссий» «решение ВКК является обязательным для исполнения лечащим врачом, другими врачами-специалистами организации здравоохранения, в которой создана ВКК». В этом смысле само заключение не может быть основополагающим документом для отобрания детей и лишения родителей с инвалидностью родительских прав.

4. И дети, и люди с инвалидностью являются уязвимыми слоями населения. Обеспечение их прав и свобод, контроль за их реализацией, равно как и восстановление нарушенных прав является предметом пристального внимания и особой заботы со стороны государства.

Семья, являясь естественной и основной ячейкой общества, «имеет право на защиту со стороны общества и государства» провозглашено в Статье 16 Всеобщей Декларации Прав Человека.

Право на равенство перед законом и на равную защиту прав и законных интересов без всякой дискриминации закреплены в:

·       Статье 22 Конституции Республики Беларусь 1994 года;

·       Статья 7 Всеобщей Декларации прав человека;

·       Статья 26 Международного пакта о гражданских и политических правах (вступил в силу для Белорусской ССР 23 марта 1976 года);

·       Статье 5 Конвенции о правах инвалидов.

 

5. Детям же для полного и гармоничного развития их личности необходимо расти в семейном окружении, в атмосфере счастья, любви и понимания. Разлучение с родителями для ребёнка — огромная травма. Никакие общественные формы воспитания не могут сравниться с семьей.

Комитет по правам ребенка ООН (Пункт 18 Замечаний общего порядка № 7 «Осуществление прав ребенка в раннем детстве») усмотрел  «необходимость обсудить вопрос о более глубоком воздействии Конвенции о правах ребенка на положение детей младшего возраста», признав обязанность государств-участников «уважать главенствующую роль родителей, матерей и отцов», что «включает в себя обязанность не разлучать детей с их родителями, за исключением случаев, когда это отвечает наилучшим интересам ребенка».

 В соответствии со статьей 15 Закона Республики Беларусь от 19 ноября 1993 г. № 2570-XII «О правах ребенка» ребенок имеет право:

·       жить в семье,

·       знать обоих своих родителей, право на их заботу,

·       совместное с ними проживание и т.д.

Право же на «семейное проживание» состоит в обеспечении ребенку возможности жить и воспитываться в семье.

Конвенция о правах ребенка (Статья 7), которая является частью действующего национального законодательства (в соответствии с статьей 20 Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. N 361-З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь») наделяет ребенка «правом знать своих родителей и правом на их заботу».

Статьей 32 Конституции Республики Беларусь предусмотрен единственное основание, когда дети могут быть отделены от своей семьи против воли родителей и других лиц, их заменяющих – и это «только на основании решения суда, если родители или другие лица, их заменяющие, не выполняют своих обязанностей» .

Международное право также указывает на необходимость учитывать мнение и желание родителей при решении подобных вопросов, а государствам-участникам обеспечивать (Статья 9 Конвенции о правах ребенка), «чтобы ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют в соответствии с применимым законом и процедурами, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка».  В качестве примеров данная статья называет – «когда родители жестоко обращаются с ребенком или не заботятся о нем или когда родители проживают раздельно и необходимо принять решение относительно места проживания ребенка».

Данная международная норма закреплена и в статья 85 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье от 9 июля 1999 г. N 278-З –действительно, «суд может принять решение об отобрании ребенка и передаче его на попечение органа опеки и попечительства без лишения родительских прав, если оставление ребенка у лиц, у которых он находится, опасно для него». При этом под социально опасным положением понимается обстановка, при которой:

·       не удовлетворяются основные жизненные потребности ребенка (не обеспечиваются безопасность, надзор или уход за ребенком, потребности ребенка в пище, жилье, одежде, получение ребенком необходимой медицинской помощи, не создаются санитарно-гигиенические условия для жизни ребенка и т.д.);

·       ребенок вследствие отсутствия надзора за его поведением и образом жизни совершает деяния, содержащие признаки административного правонарушения либо преступления;

·       лица, принимающие участие в воспитании и содержании ребенка, ведут аморальный образ жизни, что оказывает вредное воздействие на ребенка, злоупотребляют своими правами и (или) жестоко обращаются с ним либо иным образом ненадлежаще выполняют обязанности по воспитанию и содержанию ребенка, в связи с чем имеет место опасность для его жизни или здоровья.

На наш взгляд, «особая защита» детства не должна проявляться в принятии формальных и предвзятых решений (Директива Президента Республики Беларусь от 27 декабря 2006 г. №2), а напротив -- функция защиты ребёнка должна быть выполнена соразмерно и обоснованно, с уделением  первоочередного внимания к  наилучшему обеспечению интересов ребенка и с необходимыми содействием, защитой или поддержкой (няня, адресная социальная помощь и т.д.) со стороны  государства.

Резюмируя, важно отметить, в настоящем деле изначально имело место неправильное толкование норм действующего законодательства относительно Перечня, Декрета и правового содержания решений ВКК, что и привело к передача несовершеннолетней *** под опеку *, ***, и, как следствие, к подаче данного искового заявления  о лишении родительских прав.

6. Общие суды в Республике Беларусь призваны защищать гарантированные Конституцией Республики Беларусь и иными актами законодательства личные права и свободы, социально-экономические и политические права граждан, конституционный строй Республики Беларусь, государственные и общественные интересы»  (Статья 6 Кодекса Республики Беларусь о судоустройстве и статусе судей» от 29 июня 2006 г. № 139-З. Данный Кодекс гарантирует гражданам Республики Беларусь также «право на судебную защиту … а также от незаконных действий (бездействия) государственных органов, иных организаций, их должностных лиц».

В целом, данное заключения amicus curiae направлено, прежде всего, на обеспечение общественного интереса и поднимает вопросы, затрагивающие интересы родителей с инвалидностью и их детей, следовательно, решение по данному делу может оказать крайне негативное влияние («непредусмотренные последствия для групп, представших перед судом») на большой круг лиц и иметь характер прецендента.

Ввиду вышесказанного,

·       признавая независимость судей при осуществлении правосудия;

·       принимая во внимание, что суды осуществляют правосудие на основе Конституции Республики Беларусь, обеспечивают правильное применение законодательства при осуществлении правосудия, способствуют укреплению законности и предупреждению правонарушений;

·       учитывая важность общественного значения рассматриваемого дела;

·       обращаясь со всем уважением к Суду;

выражаем надежду, что информация, аргументация и доводы, содержащиеся в данном заключении\исследовании будут учтены при рассмотрении настоящего дела о лишении родительских прав, а само дело будет рассмотрено всесторонне, полно и объективно.